(testamentum, testament, Testament. letzttwillige Verfügung) — а кт односторонней воли, определяющий судьбу гражданских правоотношений лица на случай его смерти. В этом определении содержатся главные отличительные признаки З. Оно есть выражение одной только воли, чем отличается от договора; действие его наступает не ранее смерти завещателя, а до наступления этого события оно может быть изменяемо и отменяемо по воле лица, его составившего. Чисто личные правоотношения человека прекращаются с его смертью; но такие права и обязанности, которые не изменяются вследствие перехода от одного лица к другому, могут сохраниться и после смерти лица. Таковы почти все правоотношения по имуществу. У новых народов, как и у римлян, существуют два юридических основания права наследования: закон (или обычай) и З. (hereditas ab intestato, hereditas testamentaria; gesetzliche Erbfolge, Erbeinsetzung). Пока домоначальник был первосвященником, главою семьи и обладателем всего ее достояния, З. не могло быть частным распоряжением об имуществе, а было торжественною передачею власти домоначальника над всем домом и имуществом другому лицу, которое после его смерти заступало его место. З. носило в то время публичный характер (testamenti factio non privati, sed publici juris est). И у нас З. было сперва заветом, наставлением умирающего, кому быть во главе дома и хозяйства, как жить и распоряжаться общим достоянием. Характер и содержание З. радикально изменяются по мере того, как древнейшая общественная жизнь падает и заменяется гражданственностью, построенною на индивидуализме. Общее семейное достояние постепенно переходит в личное право членов семьи на известную его долю; завещание утрачивает публичный характер, утверждение его народн. собранием заменяется оглашением его перед свидетелями. Гораздо позже, когда сильное развитие общественности вводит индивидуализм в границы и подчиняет его требованиям организованного общежития, преобладание опять переходит на сторону наследства по закону. У нас господствующее положение в наследственном праве все еще принадлежит З.

Кроме З., у некоторых новых народов (кодексы австр., прусск., сакс.) встречается еще особая форма передачи имущества на случай смерти, не известная ни римскому праву, ни нашему законодательству: это договор о наследстве (Erbvertrag), по которому наследником может быть назначен не только контрагент, но и постороннее лицо. Распоряжения о наследстве, сделанные по такому договору, не могут быть отменены одною стороною без согласия другой. — Наследование по З. близко подходит к дарению (см.); существенное между ними различие заключается в том, что при дарении имущество переходит при жизни дарителя и дарение, вообще говоря, бесповоротно, а З. получает силу не ранее смерти завещателя и может быть отменено при жизни последнего.

Субъекты З. Способен быть завещателем (testamenti factio activa) тот, кто: а) соединяет в себе условия, требуемые законом для выражения юридически действительной и законной воли, и б) имеет право отчуждать имущество, о котором делает завещательное распоряжение. По русскому праву духовные З. должны быть составляемы "в здравом уме и твердой памяти". На этом основании недействительны З. безумных, сумасшедших и умалишенных, когда они составлены ими во время помешательства, а также самоубийц (ст. 1016 и 1017 гр. зак.). По франц. праву признанный душевнобольным неспособен к составлению З. даже в так наз. светлые промежутки; римское право, напротив, признавало такие З. действительными. Судя по выражению нашего закона "когда З. составлено во время помешательства", можно думать, что З., составленное в светлый промежуток, действительно. Умопомешательство завещателя может быть доказываемо свидетельскими показаниями (касс. № 331, 1868 г.), но не одним лишь содержанием З. (касс. № 643,1871 г.). Уже в XVIII в., как видно из сенатского указа 1766 г., самоубийство, совершенное не в безумии или беспамятстве, считалось преступлением, и З. самоубийцы, как преступника, признавалось недействительным. Этот взгляд разделяет и касс. сенат, признавая, что недействительны З. только таких самоубийц, которые лишили себя жизни не под влиянием душевной или иной какой-либо болезни, а сознательно и намеренно (№№ 92-76, 365-77, 276-80, 4-92). В германских законодат. прямо запрещается делать З. глухим, немым и глухонемым, если они не в состоянии выразить свою волю словесно или на письме. Недействительны, далее, З. несовершеннолетних и людей, лишенных по суду всех прав состояний, после того как приговор им объявлен, хотя бы З. составлено было ранее этого объявления (ст. 1 018-1019 зак. гр., касс. 536-76, 92-78). Не могут быть завещателями постриженные в монашество, как отрекшиеся от мира и от собственности. Отступление от этого правила относительно монашествующих властей (архиереев, архимандритов и др.) сделано указом 1766 г.; они могут составлять З. о своем движимом частном имуществе, кроме вещей, к ризнице принадлежащих и в церкви употребляемых (ст. 1025 и прим.). За расточителями сенат признает право составлять З. (касс. 389-76 г.). По всем вообще законодательствам право составления З. есть право чисто личное и не может быть осуществляемо через представителя. Вопрос о совместности нескольких завещателей, когда в одном З. изъявляют свою волю несколько лиц (общее З.) или когда завещатели изъявляют свою волю один в пользу другого (взаимное или обоюдное З.), разрешается в нашем праве отрицательно (ст. 1032 зак. гр.). Общие и взаимные З. допускаются в Пруссии, но только между супругами.

Способность быть преемником по З. (testamenti factio passiva). По общему правилу, завещательное распоряжение об имуществе может быть сделано в пользу лица правоспособного, могущего приобретать имущество вообще. Безусловно неправоспособными приобретать имущество по З. признаются лица, неспособные наследовать по закону, а именно лишенные всех прав состояния и лица монашеского звания (ст. 1107, 1109 и 1067 п. 3 и 4 зак. гр.). Условно неспособны: 1) церкви и монастыри, которые хотя и могут получать по З. недвижимые имущества, но лишь по испрошении на то через Свят. Синод высочайшего соизволения, 2) благотворительные Моск. попечит. комитета заведения, в пользу которых точно так же поступает имущество по З. не иначе, как с высочайшего соизволения, и 3) карантинные чиновники и служители по отношению к наследству завещателей, умерших в карантине (зак. гр. ст. 1067). Правоспособность лица, получающего имущество по З., определяется не по моменту составления З., а по моменту смерти завещателя (касс. № 73-69).

Содержание З. Предметом З. могут быть не только вещи, но и всякое право по имуществу, принадлежащее завещателю (ст. 1010, 1104, 1258 и 1259 зак. гр.). Содержание З. может быть рассматриваемо относительно пределов распоряжения имуществом и относительно пространства прав, установляемых завещанием. 1) С точки зрения индивидуализма, каждый волен распорядиться своим имуществом на случай смерти по своему усмотрению. В римском праве свобода завещательных распоряжений ограничивалась в видах ограждения интересов законных наследников (lex Furia, lex Voconia). Наследники, получивши слишком мало сравнительно с тем, что им следовало по закону, могли просить суд об отмене такого обидного З. (querela inoficiosi testamenti). По позднейшему правилу, наследнику по З. должно оставаться во всяком случае не менее одной четверти всего состояния завещателя (lex Falcidia). Юстиниан установил различные размеры обязательной наследственной доли (portio legitima), смотря по числу наследников. Ограничения этого рода перешли с рецепцией римского права в современные западноевропейские законодательства (прусское, австрийское, франц., итальянское). Русское право ограничивает завещательные распоряжения только родом имущества. Каждый может распорядиться свободно тем, что сам приобрел (ст. 1010 зак. гр.); но унаследованное недвижимое имущество, оставшееся после смерти лица, должно непременно поступить в пользу его законных наследников: родовые имения (см.) не подлежат З. (ст. 1068 зак. гр.). Из этого правила допускаются только два исключения: а) владелец, не имеющий потомства, может предоставить свое родовое имение, не нарушая прав супруга на указную часть, одному из своих родственников или родственниц (хотя бы и помимо ближайших) из того же рода, от которого имение досталось завещателю; подобные З. должны быть совершаемы нотариальным порядком или у крепостных дел, или же внесены лично в указанные в законе учреждения (ст. 1068; касс. 16 — 1879 г., 82 — 1891 г.); б) родовое имение можно завещать в пожизненное владение супругу; распоряжение это считается ничтожным, если брак впоследствии будет расторгнут или признан недействительным (ст. 1070, 533 ¹; 533¹³ зак. гражд.). Имения заповедные и имения, пожалованные на праве майоратов в западных губерниях, не подлежат З. вопреки правил, установленных для перехода этих имений по наследству (ст. 1069). 2) Имущество может быть завещано или в полную собственность, или же во временное владение и пользование (ст. 1011 гр. зак.). Временное владение всегда имеет предел, который может быть ограничен или известным сроком, или жизнью данного лица (пожизненное владение). Весьма важное ограничение завещательных распоряжений составляет запрещение субституций, т. е. распоряжений, определяющих дальнейший переход имущества после смерти прямого, непосредственного наследника, в ущерб свободе действий последнего (ст. 1011, прим.). Определение дальнейшего перехода имения от того лица, которому оно назначено в собственность, не допускается и в том случае, когда наследник ограничен в полном распоряжении имением, напр. в праве залога и продажи до наступления известного срока или события (кас. 78-79 г.). С субституциею в этом смысле не должно смешивать назначение другого прямого наследника на случай, если бы первый умер или не мог стать наследником в момент открытия наследства. Такое назначение, тоже назыв. субституциею, признается возможным (кас. 1073 — 1875 г., 63, 83 — 1882 г.). В Англии, где субституция (первого рода) допускается, она имеет политическое значение, служа могущественным средством для поддержания и упрочения поземельной аристократии. Во Франции субституция со времени революции запрещена законом по политическим соображениям. Русское законодательство смотрит на закрепление имущества потомственно, из поколения в поколение, за известными фамилиями не как на частное дело, не как на предмет завещательных распоряжений, а как на меру, имеющую государственное значение, зависящую в каждом данном случае от усмотрения и разрешения верховной власти; запрещая субституцию, наш закон допускает учреждение заповедных имений (см.).

Завещатель может постановлять о назначении завещанного имущества, об употреблении его или о способе пользования им те или другие условия, лишь бы они не были противны законам (ст. 1010, 1011, 1029 зак. гр.). Условия эти могут быть или отложительные, или прекратительные (см. Условие). Относительно влияния на З. условий невозможных или незаконных в нашем законодательстве нет прямых указаний. По римскому праву в таких случаях устранялось только самое условие, как будто бы его не было. Законодательства французское и австрийское усвоили воззрение римского права, а прусское держится того взгляда, что в З., как и в договоре, назначение падает вместе с невозможным условием. По нашим законам (ст. 1029) допущенные в З. незаконные распоряжения недействительны, а все другие, законам не противные, остаются в силе. Можно думать, что под "незаконными распоряжениями" здесь разумеются "незаконные условия". Если воля завещателя выразилась в таком распоряжении, которое в одной своей части законно, а в другой, неразрывно связанной с первою, незаконно, завещательное распоряжение разрушается в целом своем составе, а не в одной только его части (кас. 235 — 78 г., 82 — 91 г.). Завещательное назначение наследника простирается или на все наследственное имущество, или на его долю. Если по З. назначаются известным лицам лишь отдельные вещи, имущества или суммы, то эти лица становятся преемниками прав на известную вещь (singularis successio) и называются легатариями. Наследники вступают в права умершего по имуществу непосредственно, представляют гражданскую личность умершего и отвечают за него в имуществе безгранично; легатарий не представляет умершего, не ответствует за него и получает назначенное имущество не прямо, а от наследников. Наше завещательное право не знает формального различия между назначением наследников и отказом (легатом), принятого во всех иностранных законодательствах (кас. 340 — 7 9 г.). Завещатель может обязывать своих наследников, но лишь на время их жизни, денежными выдачами, когда делает распоряжение о своем благоприобретенном имении, когда же он оставляет имение родовое, то наследники его вправе отказаться от исполнения сделанных им по тому имению распоряжений, соединенных с утратою из него большей или меньшей части (ст. 1086; кас. 596 — 74 г., 340 — 79 г., 78 — 80 г., 60 — 86 г.).

Форма З. По нашим законам З. должно быть выражено в письменной форме: словесные З. и так наз. изустные памяти не допускаются (ст. 1023). На этом основании недействительно З., по которому имущество передается в распоряжение душеприказчика для употребления его согласно сообщенному ему завещателем на словах назначению (кас. 1 — 79 г., 42 — 86 г.). У нас нет узаконенной формы (образца), по которой должны писаться З.; требуется только, чтобы воля была выражена ясно и определенно, так, чтобы не было сомнения ни относительно личности завещателя и тех, кто является наследниками по З., ни относительно содержания завещ. распоряжений. Очевидная ошибка в лице или в завещаемом имуществе ведет к недействительности З. (ст. 1026 и 1027). Неточность в означении завещательных имуществ влечет за собою недействительность З. лишь тогда, когда суд из содержания завещания не найдет возможным несомненно установить волю завещателя. До Петра В. все З. совершались домашним порядком. Петр повелел все духовные З. совершать порядком крепостным, но со времени Екатерины I допущен двоякий порядок совершения З. — З. могут быть или нотариальные (крепостные — в местностях, в которых еще не введены судебные уставы), или домашние. Разница между ними заключается в том, что несомненность и подлинность воли завещателя удостоверяется публичною властью в нотариальном З. еще при жизни завещателя, а в домашнем — только после смерти лица, оставившего З. Нотариальное З. совершается не иначе, как в личном присутствии самого завещателя и трех свидетелей, и вносится в актовую книгу; выпись из книги, выданная завещателю, равносильна подлинному З. (ст. 1033, 1036-1044). Домашнее З., подлинность которого официальным образом во время самого составления и вообще при жизни завещателя не удостоверяется, должно быть подписано свидетелями (неграмотные не могут быть свидетелями по З.; кас. 285 — 72 г., 45 — 89 г.). Если З. писано все рукою завещателя, то достаточно двух свидетелей; в противном случае нужно не менее трех свидетелей (или двух, если в их числе находится духовник завещателя). Переписчик завещания должен дать на З. свою подпись особо; он не может быть свидетелем и не может подписать З. за завещателя или свидетеля. З. должно быть подписано самим завещателем; если же он не умеет или по болезни не может подписать З., то подпись может дать по его просьбе и другой, но не из числа свидетелей (ст. 1046, 1048-1051, 1053 зак. гр.; кас. 93 — 88 г., 97 — 90 г., 79 — 81 г.). Иностранные законодательства (прусское и франц.) допускают еще так называемые тайные завещания (testament mystique on secret). Они составляются, запечатываются в пакете и представляются в присутствии свидетелей на хранение или для засвидетельствования нотариусу или в судебное место. У нас подобное значение имеют те домашние З., кот. отданы на хранение в присутственное место и которым закон придает силу крепостных З. (ст. 1058, 1059, 1068). В случаях исключительных наш закон допускает так назыв. особенные З., т. е. такие, которые могут быть составлены с отступлениями от предписанной формы. Таковы З. русских подданных за границею, военнослужащих в походе, лиц, пребывающих на корабле, находящихся по болезни в военных госпиталях (ст. 1071-1081 зак. гр.). Сюда относятся также крестьянские З., составленные в порядке, указанной в прим. к ст. 91 Общ. пол. о кр. По таким З. утверждения к исполнению после смерти завещателя не требуется (кас. 64 — 84 г., 61 — 86 г.). Существенное различие постановлений нашего законодательства об особенных З. от иностранных кодексов заключается в том, что на основании последних особенное З., коль скоро завещатель вышел из исключительного положения, должно быть возобновлено с соблюдением всех требуемых общим законом формальностей; у нас же такого постановления нет.

Недействительность З. Для действительности, З. необходимы два условия: а) оно должно быть достоверным выражением воли завещателя и б) изъявленная воля не должна противоречить требованиям закона. Если при составлении З. не соблюдены формы, установленные для обеспечения подлинности З., то все в нем заключающееся, хотя бы оно по существу не противоречило закону, не имеет никакого юридического значения. Недействительность З. может быть первоначальная и позднейшая. В первом случае З. называется незаконным (testamentum non jure facturn или imperfectum). Основания такой недействительности — отсутствие активной и пассивной правоспособности у завещателя или наследников, несоблюдение формальных условий, требуемых законом для изъявления воли, и незаконность завещательных распоряжений (см. выше). Основания недействительности, наступающей после составления З., заключаются в самой воле завещателя или же возникают помимо его воли. Завещатель вправе изменить свою волю до смерти (testamentum ruptum). Все З., как в целом их составе, так и в частях, могут быть переменяемы по усмотрению завещателя (ст. 1030). З. нотариальное или крепостное может быть изменено или отменено лишь нотариальным же или крепостным З., а домашнее — как нотариальным, так и домашним З. Отмена З. может сопровождаться или не сопровождаться новым завещательным распоряжением: в первом случае будет замена или отмена реальная (revocatio realis), во втором — простая отмена (revoc a tio verbalis). К обстоятельствам, влекущим за собою недействительность З. независимо от воли завещателя, относятся: а) позднейшее рождение законного наследника, правами которого устраняется З., составленное до его рождения. На этом основании, если у беспотомного владельца родового имущества, составившего духовное З. (в силу 1068 ст.), после его смерти родится ребенок, зачатый при жизни отца, то З. недействительно, ибо такой ребенок признается относительно наследства как бы рожденным при жизни завещателя (ст. 1106); б) лишение завещателя после составления З. всех прав состояния (test. irritum); в) смерть наследника при жизни завещателя или утрата им правоспособности, напр. вступлением в монашество; г) отказ наследника от принятия завещанного имущества.

Исполнение З. Наследство по З. открывается с момента смерти завещателя; но для того, чтобы З. вступило в силу, оно должно быть утверждено к исполнению окружным судом, куда представляется в годовой срок со дня смерти завещателя теми, в руках которых З. находится (ст. 1060-1066 ¹). Окружный суд в охранительном порядке судопроизводства ограничивается рассмотрением З. с формальной стороны и не входит в поверку существа завещательных распоряжений, кроме вопроса о правоспособности завещателя и наследников. Не принимаются к утверждению З., составленные вопреки установленным в законе формам. Предварительно утверждения домашнего З. окружный суд производит допрос без присяги подписавших З. свидетелей о том, что оно было предъявлено им самим завещателем, которого каждый из них лично видел и нашел в здравом уме и твердой памяти. Для нотариальных З. такой допрос не требуется. При утверждении З. суд исчисляет причитающиеся за безмездный переход имущества пошлины. Процесс утверждения или неутверждения З. может происходить и в исковом порядке судопроизводства (ст. 1066, 1066 ¹⁰ и 1066 ¹¹).

По утверждении З. оно исполняется лицами, назначенными завещателем в качестве исполнителей его воли (ст. 1084). Такими лицами могут быть или наследники, или душеприказчики (см.). Кроме частных лиц, в совершении действий, клонящихся к исполнению З., принимают участие и органы государственной власти в указанных законом случаях (ст. 1087-1094). Как во время процесса об утверждении З., так и при исполнении или даже после исполнения З. может быть открыт спор против действительности его со стороны законных наследников. Когда спор возник до утверждения З., то оно отлагается до разрешения спора. Если при открытии спора завещанное имение не поступило еще ни в чье владение, то оно отдается в опекунское управление (ст. 1066 ¹³, 1066¹⁴). Для предъявления споров против З., а также для исков об утверждении З. назначается двухлетний срок, которым ограничивается, впрочем, право иска только против самого завещательного акта, а не против права на завещанное имение (кас. 49 — 82 г., 20 — 86 г., 112 — 91 г.). Существенная разница в силе нотариального (крепостного) и домашнего З. заключается, между прочим, в том, что в случае спора против подлинности первого З. на обязанности истца доказать, что оно подложно; если же оспаривается подлинность домашнего З., то доказать ее обязан тот, кто основывает на нем свои права (ст. 1035 ¹, 1035²). Ср. Кавелин, "Очерк юридич. отношений, возникающих из наследования имущества" (1885); Полежаев, "О завещаниях" ("Архив" Калачова, 1859 г., № 1); Змирлов, "Недостатки наших гражд. законов о дух. З." ("Ж. гр. и уг. пр.", 1883, кн. 10); Гриневич, "О субституте или о подназначении наследника по рус. праву" ("Юрид. вестн.", 1867-1868); Шимановский, "О явке и засвид. дом. дух. З." (1871); Пахман, "История кодифик. гражд. зак." (т. II, 154-84, с указанием литературы предмета); Неволин, "История росс. гр. зак." (ч. 3, 287 и 331); Mourlon, "Ré pétitious..... т. II, Des donations entre vifs et des testaments".